2019年(nián)11月18日,《最高人(rén)民法院关于审(shěn)理走(zǒu)私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案(àn)件适用(yòng)法律若干问题的(de)解释》的(de)出台又给非法经营罪“家族”增加了(le)一道(dào)司法解释。要说非法经营罪是个“家族”一点也不为(wéi)过,因为刑法第二百二(èr)十五条独特的(de)兜底条款,让这(zhè)个罪(zuì)名(míng)成(chéng)为(wéi)我国现行刑法上(shàng)最有影响力的口袋罪。
到底非法经营罪(zuì)的(de)口袋(dài)有(yǒu)多(duō)宽?恐怕没人说的清楚,因为这是个典型的行政犯,它可以随着行(háng)政法规的变动和市场经济的发展不断形成新的(de)构(gòu)成要件。笔者曾经在2016年(nián)整理过58种(zhǒng)可能(néng)触犯非法经(jīng)营罪(zuì)的情形,近日再次(cì)梳理发(fā)现已经至少有72种情(qíng)形了。当(dāng)然,笔者也(yě)不能保证全部(bù)内(nèi)容精确,所选(xuǎn)案例也并非都无争议。仅供参考与交(jiāo)流,欢迎查漏(lòu)补缺。
72种(zhǒng)涉嫌(xián)非(fēi)法经营罪情形
《中华人民共和国刑法》第(dì)二百二十(shí)五条(6) | ||
序号 | 行(háng)业/行为 | 入罪依(yī)据 |
1 | 进(jìn)出口许(xǔ)可证 | 第二百(bǎi)二十(shí)五条(tiáo)第(二)项 |
2 | 进出口原产地证明 | |
3 | 证(zhèng)券 | 第二百二十(shí)五条(tiáo)第(三)项 |
4 | 期货 | |
5 | 保险 | |
6 | 资金支付结算(suàn) | |
司法解(jiě)释/文(wén)件(26) | ||
序(xù)号 | 行业/行为 | 入罪(zuì)依据(jù) |
7 | 外(wài)汇 | 《最高人民法院关于审理骗购(gòu)外汇、非法买卖外(wài)汇刑(xíng)事案件具体应(yīng)用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解释》(法(fǎ)释〔1998〕20号) 《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院关于办理非法从事(shì)资(zī)金支付结算(suàn)业务、非法(fǎ)买卖外汇刑事案(àn)件适用法律(lǜ)若干问(wèn)题(tí)的解释》(法(fǎ)释(shì)〔2019〕1号) |
8 | 出版物 | 《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应(yīng)用法律若(ruò)干问题的(de)解释》(法(fǎ)释〔1998〕30号) |
9 | 国际电信(xìn)业务 | 《最(zuì)高人(rén)民法院关于审(shěn)理扰乱电信市场管(guǎn)理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》(法释(shì)〔2000〕12号(hào)) 《最高人民(mín)法院、最高(gāo)人民检察院、公安部办理(lǐ)非法经营国际电(diàn)信(xìn)业(yè)务犯罪案(àn)件联席(xí)会议纪(jì)要》(公通字〔2002〕29号) |
10 | 瘦(shòu)肉(ròu)精等添加物 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民(mín)检察院(yuàn)关于办(bàn)理非(fēi)法生(shēng)产、销售、使用禁止在饲料和动(dòng)物饮用水中使(shǐ)用的药品等刑事(shì)案件(jiàn)具体应用法律(lǜ)若干问题的解(jiě)释》(法释〔2002〕26号) |
11 | 食盐 | 《最高人民检察院关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用(yòng)法律若干问题的(de)解释》(高检发释字〔2002〕6号) |
12 | 预防、控制传染病期(qī)间哄抬物价 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院关于(yú)办理(lǐ)妨害预(yù)防(fáng)、控(kòng)制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔2003〕8号) |
13 | 提供(gòng)互联网上网服务 | 《最高人民(mín)法院、最高人(rén)民检察(chá)院、公安部关于依法(fǎ)开展打击(jī)淫秽色情网站专项行动有关工(gōng)作的通知》(公(gōng)通字〔2004〕53号) |
14 | 赌博 | 《最(zuì)高人民法院(yuàn)、最高人民检察(chá)院(yuàn)关于办理(lǐ)赌博刑事(shì)案件具体应用法律若干(gàn)问题的解释(shì)》(法释(shì)〔2005〕3号) |
15 | 卫星地面接收设施 | 《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院、公安(ān)部、国家广播电影电视(shì)总局、国家工(gōng)商行政管(guǎn)理总局、国家(jiā)质量(liàng)监督检验检(jiǎn)疫总局(jú)、信(xìn)息(xī)产业部关于依法严厉(lì)打击涉(shè)卫星电视广播地面接(jiē)收设(shè)施违(wéi)法犯罪活(huó)动(dòng)的通知》(法(fǎ)发〔2007〕38号 |
16 | 证(zhèng)券 | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院、公安部、中国证券监督管理委员(yuán)会关于(yú)整治非法证券(quàn)活动有关问题的通知》(证监发〔2008〕1号) |
17 | POS机套现(xiàn) | 《最高人(rén)民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具(jù)体应用(yòng)法律若干问题的解(jiě)释》(法释〔2009〕19号,2018修正) |
18 | 烟(yān)草 | 《最(zuì)高人民(mín)法院(yuàn)、最高人(rén)民检察院关(guān)于办理非法(fǎ)生产、销售烟(yān)草专卖品(pǐn)等刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应(yīng)用(yòng)法律若干(gàn)问(wèn)题(tí)的解释》(法释〔2010〕7号) |
19 | 基金(jīn) | 《最高人民法院关于审理(lǐ)非法集资刑事案件具体(tǐ)应用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕18号) |
20 | 麻黄碱(jiǎn)类(lèi)复方(fāng)制剂 | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部关于(yú)办理走私、非法买卖麻(má)黄碱类复(fù)方制剂等刑(xíng)事案件适用法律若干问题的意见》(法发〔2012〕12号) |
21 | 烟花(huā)爆竹 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部、国家安全监(jiān)管(guǎn)总(zǒng)局关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹行(háng)为刑事责任追究(jiū)的通知》(安监总管三〔2012〕116号) |
22 | 非食品原料及生猪屠(tú)宰、销售 | 《最(zuì)高人民法院、最高人民(mín)检(jiǎn)察(chá)院关于办理(lǐ)危害(hài)食品安全刑(xíng)事案件(jiàn)适(shì)用法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔2013〕12号(hào)) |
23 | 麻黄草 | 《最高人(rén)民(mín)法院、最高人民检察(chá)院、公安部、农业(yè)部、国家(jiā)食品(pǐn)药品监督管理总局关于进一步加强麻黄草(cǎo)管(guǎn)理严厉打击非法买卖(mài)麻黄草等(děng)违法犯罪活动的通知》(公通字〔2013〕16号) |
24 | 有偿删除信息、有偿发布虚假信息(xī) | 《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院(yuàn)关于办理利(lì)用信息网络实施(shī)诽谤(bàng)等(děng)刑事案件适用法律若(ruò)干问题的解释(shì)》(法释〔2013〕21号) |
25 | “黑广播” “伪基(jī)站”、无(wú)限电干扰器等(děng)无(wú)线(xiàn)电设备 | 《最高(gāo)人民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部、国家安(ān)全部(bù)关于依法办(bàn)理非法生(shēng)产(chǎn)销售使用“伪(wěi)基(jī)站(zhàn)”设备案件的意见》(公通字〔2014〕13号(hào)) 《最高(gāo)人民法院(yuàn)、最高人(rén)民检察院关于办理(lǐ)扰乱无线电通(tōng)讯管理秩序等刑事案件适(shì)用法律若干(gàn)问题的解释》(法释〔2017〕11号) |
26 | 药(yào)品 | 《最(zuì)高人民法(fǎ)院、最(zuì)高人民(mín)检察院关于办理(lǐ)危害药品(pǐn)安全刑事案(àn)件(jiàn)适用法律若干问题(tí)的解释(shì)》(法释(shì)〔2014〕14号) |
27 | 赌博设备或软件 | 《最高人(rén)民法(fǎ)院(yuàn)、最高(gāo)人民(mín)检察院(yuàn)、公安(ān)部关于办理(lǐ)利用(yòng)赌博机开设(shè)赌(dǔ)场案件(jiàn)适用法律若干(gàn)问题(tí)的意见》(公通字(zì)〔2014〕17号) |
28 | 电(diàn)视网(wǎng)络接收设备 | 《最高(gāo)人(rén)民(mín)法(fǎ)院、最高人民检察院、公安部、国家新(xīn)闻出版广电总局关于依法严(yán)厉(lì)打击非法(fǎ)电视网络接收设备违法犯罪活动的通知》(新(xīn)广电发〔2015〕229号) |
29 | 非法贩卖麻醉(zuì)药品或者精神药品(pǐn) | 《全国(guó)法院毒品犯罪审判工作座谈(tán)会(huì)纪(jì)要》(法〔2015〕129号) |
30 | 危险废物(wù) | 《最高人民法院、最高人(rén)民检察院关于办理(lǐ)环(huán)境污染刑事案件适用法律若干问题(tí)的(de)解(jiě)释》(法释〔2016〕29号) |
31 | 兴(xìng)奋剂 | 《最高人民法院关于审理(lǐ)走私、非法经营、非法使(shǐ)用兴(xìng)奋剂刑事案件(jiàn)适用法律若干问题的解(jiě)释》(法(fǎ)释〔2019〕16号(hào)) |
32 | 高利(lì)贷 | 《最高人民法院(yuàn)、最高人(rén)民检察(chá)院、公安部(bù)、司法部(bù)关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》(法发〔2019〕24号) |
行政许可(29) | ||
序号 | 行业(yè)/行为 | 入罪依据(jù) |
33 | 医保卡套(tào)药销(xiāo)售 | 《中华人(rén)民共和国药品管理法》 |
34 | 房(fáng)地产 | 《中华(huá)人民共和国城市房地产(chǎn)管理法》 |
35 | 种子(zǐ) | 《中(zhōng)华人(rén)民共和国种子法》 |
36 | 民(mín)办学校 | 《中华人民共和(hé)国民办教育促进法(fǎ)》 |
37 | 报废机动车(chē) | 《报废机动车回收管理办法》 |
38 | 危险化学品 | 《危险化(huà)学品安全(quán)管理条例》 |
39 | 粮食 | 《粮食流通(tōng)管理条例》 |
40 | 农(nóng)药 | 《农(nóng)药管理条例》 |
41 | 兽药(yào) | 《兽药管理条例》 |
42 | 民用(yòng)爆炸物(wù)品 | 《民用爆(bào)炸物品安全管理条例》 |
43 | 疫苗 | 《疫(yì)苗(miáo)流通和预(yù)防接种(zhǒng)管理条例》 |
44 | 征信(xìn) | 《征信业管理条例》 |
45 | 国际(jì)劳务(wù) | 《对(duì)外劳务合作管理条(tiáo)例》 |
46 | 燃气(qì) | 《城镇燃气管理条例》 |
47 | 石油成品油 | 《成品(pǐn)油市场管(guǎn)理办法》 |
48 | 保安服(fú)务 | 《保安服务管理条(tiáo)例(lì)》 |
49 | 彩(cǎi)票(piào) | 《彩票管理条例(lì)》 |
50 | 特(tè)种设备 | 《特种设备安全(quán)监察条例》 |
51 | 营业性演(yǎn)出 | 《营业性(xìng)演(yǎn)出(chū)管(guǎn)理(lǐ)条例》 |
52 | 易(yì)制(zhì)毒化学品(pǐn) | 《易制毒化学(xué)品管理条例》 |
53 | 道路运输 | 《中华人民共(gòng)和(hé)国道路运输条例》 |
54 | 网吧 | 《互联网上(shàng)网服(fú)务营(yíng)业场所管理条例》 |
55 | 国际海运(yùn) | 《中华人民共和国国际(jì)海运(yùn)条例》 |
56 | 电影 | 《电影管(guǎn)理条例》 |
57 | 医疗器械 | 《医疗器械(xiè)监(jiān)督(dū)管理条(tiáo)例》 |
58 | 限制(zhì)进出口技术 | 《中华人民共和国技术进(jìn)出口管理条例》 |
59 | 导弹相关(guān)物项和技术 | 《中(zhōng)华人民(mín)共和国导弹及相关物项和(hé)技术出(chū)口管(guǎn)制条例》 |
60 | 生物两用品(pǐn) | 《中华(huá)人民共和(hé)国生(shēng)物两(liǎng)用品及相关设备和技术出口管制条例》 |
61 | 军品 | 《中华人民共(gòng)和国军品出(chū)口管(guǎn)理条例》 |
其他(tā)判例(lì)(11) | ||
序号 | 行(háng)业/行为 | 入罪依据 |
62 | 行业评选活动 | 北京市海淀区人民法院(yuàn)(2004)海法刑初字第1114号案:擅自以国家科研事业单(dān)位(wèi)的名义,组织非法的全国性行(háng)业评选活(huó)动,并向企业收取评选费用,扰乱市场秩(zhì)序,其行为构成非法经营罪(zuì)。 |
63 | 骨灰存放格位 | 北京(jīng)市第一中级人民法(fǎ)院(2004)年一中刑(xíng)终(zhōng)字第03706号案:预售、炒卖骨灰(huī)存放格位的行为构(gòu)成非法经营罪(zuì)。 |
64 | 中外(wài)合作(zuò)办学 | 北京市第(dì)一中级人民法院(2013)一中刑终字第(dì)2083号案:行为人未经国家(jiā)有关主管部门批准(zhǔn),擅自使用海外注(zhù)册机构委托招生(shēng)名义,非法开展中外合(hé)作办(bàn)学活(huó)动,扰乱(luàn)教育培(péi)训市(shì)场秩序(xù),情(qíng)节特别严重,构成非法经营罪。 |
65 | 违法建设、销售房屋(wū) | 北京(jīng)市高级人民法院(2012)高刑终字第596号案:行为人违反国(guó)家规定,在无建设、销售许可证(zhèng)的情(qíng)况下,违法建设、销售(shòu)房屋(wū),严重扰乱市场秩(zhì)序(xù),情节严重,构成非法经营罪。 |
66 | 外挂软(ruǎn)件代练升级 | 《最(zuì)高人民法院(yuàn)公报(bào)》 2012年第(dì)2期:利用“外挂”软件“代练升级”从事(shì)非(fēi)法经营活(huó)动,情节严重的,属于《中华人(rén)民共和国刑法(fǎ)》第二百二十五(wǔ)条中规定的“其他严(yán)重扰乱(luàn)市场秩序的非法(fǎ)经营行为”,应以非法(fǎ)经营罪定罪处罚。 |
67 | 讨(tǎo)债(zhài)公司 | 北京市第二中级人(rén)民法(fǎ)院(2011)二中(zhōng)刑终字第(dì)274号(hào)案(àn):以牟利(lì)为目的,依托调查公司,非法经营为他人追讨债务、调查个(gè)人(rén)隐私等业务,严重扰乱了市场秩序,构成非法经营罪。 |
68 | 城区违章搭建商(shāng)铺 | 北京(jīng)市(shì)第二中级人民法院翁士喜非法(fǎ)经营案(àn):未经许可(kě),违反国家规定,在城区违章搭建商(shāng)铺并以招商为(wéi)名义收取租金,扰乱(luàn)市场秩序的行为,构成非经(jīng)营罪。 |
69 | 有偿(cháng)运(yùn)作招投标 | 北京市第(dì)二中(zhōng)级人民法院(2013)二(èr)中(zhōng)刑(xíng)初字(zì)第646号案:刘志军案中侯(hóu)军霞为了获取非法经(jīng)济(jì)利(lì)益,违反国家规定,直接或间接与多家企业商定,采取有偿运作的方(fāng)式,由(yóu)行为人等人帮助这些企(qǐ)业在多(duō)个铁路建设(shè)工程(chéng)项目招(zhāo)标(biāo)、投标过程中中标。中标后,行为人(rén)等人以收取“中介费”等名(míng)义向中标企业或从中(zhōng)标(biāo)企(qǐ)业分包工(gōng)程的施工队(duì)收取费用,构成非法经(jīng)营罪。 |
70 | 私设收费路障 | (陕西省咸阳市渭城区人(rén)民(mín)法院)朱(zhū)明远等人(rén)非法经营案(àn):村干部伙同他(tā)人以牟利为目的,在承包经营(yíng)的农村集体土地上修整道路(lù),实际作为公路来使用,并私自设障向(xiàng)过往(wǎng)车辆收费(fèi),非法经营额数额巨大的,构成非(fēi)法经营罪。 |
71 | 无真实交易办理票据贴现 | 江苏省无锡市(shì)南长(zhǎng)区(qū)人民法院(2010)南刑初字第297号案:在没有(yǒu)真(zhēn)实交易背(bèi)景(jǐng)的情况下,行为人通(tōng)过银(yín)行工作(zuò)人员违规办(bàn)理票据贴现并获取相应(yīng)费用,其(qí)行为属于非法从事资金支付结算业务的经营行为,应当以非法(fǎ)经营罪定罪处罚。 |
72 | 网上代购(gòu)隐(yǐn)形眼镜、美瞳 | 人民(mín)法院报案例乔某某非法经营案(安徽省淮南市田家(jiā)庵(ān)区人(rén)民法院):隐形(xíng)眼镜、美瞳、护理液是植入体内或长期接触体(tǐ)内(nèi)的眼科光学器(qì)具,属于三类(lèi)管理类别的医疗器械,实行许可(kě)管理,应办理(lǐ)《医疗器械经营许可证(zhèng)》才能允许经营(yíng)。行为人在无(wú)经营许(xǔ)可证的情况下,通过网上代(dài)购的方式销售隐形眼(yǎn)镜、美(měi)瞳、隐形眼镜护理液,构成非法(fǎ)经营(yíng)罪。 |