【发布（bù）单位】最高人民法院
【发布文号】法释〔2009〕5号
【发布日期】2009-04-24
【生效日（rì）期】2009-05-13
【失（shī）效日期】-----------
【所属类（lèi）别（bié）】国家法律法规
【文（wén）件来源】人民法院报
最高人（rén）民法院关（guān）于适用《中华人民共和国合同法（fǎ）》若干问题的解释（shì）（二）
（法释〔2009〕5号，2009年2月9日最（zuì）高人民法院审判委员会第1462次会议通过）
中（zhōng）华人民共和国（guó）最高人民法院公告
《最（zuì）高（gāo）人民法院关于适用（yòng）〈中华人民共（gòng）和国合（hé）同法（fǎ）〉若干问（wèn）题的解释（二）》已于2009年2月9日（rì）由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过（guò），现（xiàn）予（yǔ）公布，自2009年（nián）5月13日起施行（háng）。
二○○九年四月二十四日
为了正确（què）审理合同纠纷案（àn）件，根据《中华（huá）人民共（gòng）和国合同法》的规定，对人（rén）民法院适用合同法的有关（guān）问题（tí）作出（chū）如（rú）下解释：
一、合同的订立
第（dì）一条 当事人对合同是（shì）否成立（lì）存在（zài）争议，人民法院能够（gòu）确定当事（shì）人名称或（huò）者姓名、标的和数（shù）量的，一般应当认定合同成立。但法（fǎ）律另有（yǒu）规定（dìng）或者当事人另有约定的除外。
对合同（tóng）欠缺的前款规定以外的其他内容，当（dāng）事人达不成协议的，人民法院依照合同法第（dì）六（liù）十一条、第六十二（èr）条、第一（yī）百二十（shí）五条等有（yǒu）关（guān）规定予以确定。
第二条 当事人（rén）未以书面形式（shì）或者口头形（xíng）式订立合同，但从（cóng）双方从事的民事行为能够推（tuī）定双方有订立合（hé）同意愿的，人民法院可以认定是以合同法（fǎ）第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法（fǎ）律另有规定的除外。
第三条 悬赏（shǎng）人（rén）以公开方（fāng）式声明对完成一定（dìng）行为的人（rén）支付报酬，完成（chéng）特定行为的人请求悬赏（shǎng）人支（zhī）付（fù）报酬的，人民法院（yuàn）依法予以支持。但悬赏有合同（tóng）法第五十二条规定情形（xíng）的除外（wài）。
第四条 采用书面形式订立合同，合同（tóng）约定的签订地与实际（jì）签字（zì）或（huò）者盖章地点不符的（de），人民法院应当认定约定（dìng）的签订地为合同（tóng）签订地；合同没有约定签订地，双方当（dāng）事人签字或者盖章不在同一地点的（de），人民（mín）法院应当认定最后签（qiān）字或者盖章的地点为合同（tóng）签订地。
第五条 当事人（rén）采用合同书形式订立合（hé）同的，应当（dāng）签字或者盖（gài）章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者（zhě）盖章同（tóng）等（děng）的法律效力。
第六条 提（tí）供格式条款的一方对格式条款中免（miǎn）除或者（zhě）限制其责（zé）任的内容，在（zài）合同订立时采用足以引（yǐn）起对方注意的文（wén）字（zì）、符号、字体等特别标识，并按照对（duì）方的要求对该格式条款（kuǎn）予以说明的，人民法院应当认定符（fú）合合同法第三（sān）十九（jiǔ）条所称（chēng）“采取合理的方式”。
提供格式条款一方对已尽合理提示及说明（míng）义务承担举（jǔ）证责任（rèn）。
第七条 下（xià）列情（qíng）形，不违反法律、行政法规强制性（xìng）规定的，人民法院可以（yǐ）认定为合同法所称“交易习惯”：
（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行（háng）业通（tōng）常采用并为交易对方订立合（hé）同（tóng）时（shí）所知道或者（zhě）应当知道的做（zuò）法
（二）当事人（rén）双方（fāng）经常使用的习惯做法。
对于（yú）交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任（rèn）。
第（dì）八条 依照法律、行（háng）政法规（guī）的规定（dìng）经批准或（huò）者登记才能（néng）生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手（shǒu）续的一方（fāng）当事人未（wèi）按照法律规（guī）定（dìng）或者合同约定办理（lǐ）申（shēn）请批准或（huò）者未申请登记的，属于合同（tóng）法第四十二条第（三）项规（guī）定的“其他违背诚实信（xìn）用原则的（de）行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人（rén）的请求，判（pàn）决相（xiàng）对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成（chéng）的实际损失，应（yīng）当承（chéng）担损害赔（péi）偿（cháng）责任。
二、合同的（de）效力
第九条 提供格（gé）式条款的一方当（dāng）事人违反合同法（fǎ）第三十（shí）九（jiǔ）条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意（yì）免（miǎn）除或者限（xiàn）制其责任的条款，对方当事人申请撤销（xiāo）该格式条款（kuǎn）的，人民法院应当（dāng）支（zhī）持。
第十条（tiáo） 提供格式条款的一方（fāng）当事人违反（fǎn）合同法（fǎ）第三十（shí）九条第一款的（de）规定，并具有合（hé）同法（fǎ）第四十条规定的（de）情形（xíng）之一的，人民（mín）法院应当（dāng）认定该格式条款无效。
第十一条 根据合同法第（dì）四十七条、第四十八条的规定，追（zhuī）认（rèn）的意思表示自到达（dá）相对人时生效，合同自订立时起生效。
第十二（èr）条（tiáo） 无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经（jīng）开始履行合同义（yì）务的（de），视为（wéi）对合同的追认。
第十三条 被代理人（rén）依照合同（tóng）法第四十九条的规定承担有效代理行为（wéi）所产生的责任后，可以向（xiàng）无权（quán）代理人追偿因代理行为而遭受的损失（shī）。
第十四条 合同法第五十二条第（五）项规定（dìng）的“强制性规（guī）定”，是指效力性（xìng）强制性规定。
第（dì）十五条 出（chū）卖人就（jiù）同一标的（de）物（wù）订（dìng）立多重买卖合同，合同均不具有合同法（fǎ）第五十二（èr）条规定的无效情形，买受人因不（bú）能（néng）按照合同约定取得标的物所有权，请求追究（jiū）出卖人违约（yuē）责任的（de），人民法（fǎ）院应予支持。
三（sān）、合同的履（lǚ）行（háng）
第十六（liù）条 人（rén）民法院根据具体案情可以将（jiāng）合同法第六十四条（tiáo）、第六十（shí）五条（tiáo）规定的第三人列为无独立（lì）请求权的第三人，但不得依职权将其（qí）列为该合（hé）同诉讼（sòng）案件的被告或（huò）者有独立请求权的第三（sān）人。
第十（shí）七条 债（zhài）权人以境（jìng）外当事人（rén）为（wéi）被告提起的（de）代位（wèi）权诉讼（sòng），人（rén）民法院根据《中华人民共和国（guó）民（mín）事诉讼（sòng）法》第（dì）二百四（sì）十一条的规定确定管辖。
第十八条 债（zhài）务人放弃（qì）其未到期的债权或（huò）者放弃债权担保，或者恶意延长（zhǎng）到期债权（quán）的（de）履行期，对债权人造成（chéng）损害，债权人依照（zhào）合（hé）同法（fǎ）第七十四条的规（guī）定（dìng）提起（qǐ）撤销（xiāo）权诉讼的，人民法院应当支持。
第十九条 对于合同法第（dì）七十四（sì）条规（guī）定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易（yì）当地一般经营者的判断，并参考交易（yì）当时交易地的物价部门（mén）指（zhǐ）导价（jià）或（huò）者市场交易（yì）价，结合其他相关因素综合（hé）考虑予以确认（rèn）。
转（zhuǎn）让价格达不到交易时交易地的指导（dǎo）价或者市（shì）场交易价百分之七十的，一般可以视为明显不合理的低价；对转（zhuǎn）让价格高于当（dāng）地指导价或者市（shì）场交易价（jià）百分之三十的，一般可（kě）以视为明显不合理的高价。
债务人以（yǐ）明显（xiǎn）不合（hé）理的（de）高价收购他人财（cái）产，人民法院可以根据债（zhài）权（quán）人的申请（qǐng），参照（zhào）合同法（fǎ）第七（qī）十四条的规（guī）定（dìng）予以撤销。
第二十条 债务人的给付不（bú）足以（yǐ）清偿其对同一债权（quán）人（rén）所（suǒ）负（fù）的数（shù）笔（bǐ）相同种类（lèi）的全（quán）部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期（qī）的（de），优先抵（dǐ）充（chōng）对债（zhài）权人缺乏担保或者担保数额最少的债务（wù）；担保数（shù）额相同（tóng）的（de），优先抵（dǐ）充债务负担较重（chóng）的（de）债务；负担相同的，按照债（zhài）务到期的先后顺序抵（dǐ）充；到期时间相同的，按比例抵充。但（dàn）是，债（zhài）权人与债务人对清偿的债（zhài）务或者清偿抵（dǐ）充顺序有约定（dìng）的除外。
第二十一（yī）条 债务人除主债务之外（wài）还应当支（zhī）付利息和（hé）费用，当其给付不足以（yǐ）清偿全部债务时，并且当事人（rén）没有约定的，人民法院应当（dāng）按（àn）照下列顺序抵充（chōng）：
（一）实现债权（quán）的有关费用；
（二（èr））利（lì）息（xī）；
（三）主债务。
四（sì）、合同的（de）权利义务终止
第二十二条 当事人一方违反合同（tóng）法第九十二条规定的义务（wù），给对方当（dāng）事人造成损失，对方当事（shì）人请求赔偿实际（jì）损失的，人（rén）民法院应当支持。
第二（èr）十三条（tiáo） 对于依照合（hé）同法第九十九条的规定可以抵（dǐ）销的到（dào）期债（zhài）权，当事人约定不得抵销（xiāo）的，人民法院可以（yǐ）认（rèn）定（dìng）该约定有效（xiào）。
第二（èr）十四条 当事人对合同（tóng）法第九十六条、第九十九（jiǔ）条规定的合同解除或者（zhě）债务抵销虽有（yǒu）异议，但在约定的（de）异（yì）议期限（xiàn）届满（mǎn）后才提（tí）出异议并向人民法院起（qǐ）诉的，人民法（fǎ）院不予支持；当（dāng）事人没有约定异（yì）议期间，在解除合同或（huò）者（zhě）债务抵销（xiāo）通（tōng）知到（dào）达（dá）之日起三个月以后才向（xiàng）人民（mín）法院起诉的，人民（mín）法院不予支（zhī）持。
第二十五（wǔ）条 依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合（hé）同标（biāo）的物或者标的（de）物拍卖、变卖所（suǒ）得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成（chéng）立。
提存成立的，视为债务人（rén）在其提存范（fàn）围内已经履行债务（wù）。
第二十六条 合（hé）同成（chéng）立以后客观情况发（fā）生了当（dāng）事（shì）人在订立合同时无（wú）法（fǎ）预见的（de）、非不可抗力造（zào）成的不属于（yú）商业风险的重大变（biàn）化，继续（xù）履（lǚ）行合同对于（yú）一（yī）方（fāng）当事人明显不公（gōng）平或者不能实现合同目的（de），当事人请求人民法院变更或者（zhě）解除合同（tóng）的，人民（mín）法院应（yīng）当根据公平原（yuán）则，并结合案件（jiàn）的实际情况确定是否（fǒu）变更或者（zhě）解除（chú）。
五、违约责（zé）任
第二（èr）十七条 当事人（rén）通过反诉或者抗辩的方式，请求（qiú）人民法院依（yī）照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的（de），人民法院（yuàn）应予（yǔ）支（zhī）持。
第二十八条 当事人依照合（hé）同法第一百一（yī）十四（sì）条第二款的规定，请求（qiú）人（rén）民法院（yuàn）增加（jiā）违约金（jīn）的（de），增加后的违约金数额以不超过实（shí）际损失额为限。增（zēng）加（jiā）违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支（zhī）持。
第（dì）二十九条 当（dāng）事人主张约（yuē）定的违约金过高请求予以适（shì）当减少的，人民法院应当以实际损失（shī）为（wéi）基（jī）础，兼顾合同的履行情况、当事人的（de）过错程度以及预期利（lì）益等综合因（yīn）素（sù），根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并（bìng）作（zuò）出裁决。
当事人约（yuē）定的违约金（jīn）超过造成损（sǔn）失的百（bǎi）分之（zhī）三十的，一般可（kě）以认（rèn）定（dìng）为（wéi）合同法（fǎ）第一百（bǎi）一十四条第二款规定的（de）“过分高于造成的（de）损失（shī）”。
六、附则
第三十（shí）条 合（hé）同法施行后成（chéng）立的合同发（fā）生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的（de），适用本解（jiě）释；本解（jiě）释施行前（qián）已经终审，当（dāng）事（shì）人申请再审或者按（àn）照（zhào）审判监督程（chéng）序决定再（zài）审的，不（bú）适用本解释。
